中國證券監(jiān)督管理委員會 中華人民共和國司法部 公告[2010]34 號——律師事務所證券投資基金法律業(yè)務執(zhí)業(yè)細則（試行）

〔2010〕34 號




　　　　 現(xiàn)公布《律師事務所證券投資基金法律業(yè)務執(zhí)業(yè)細則（試行）》，自2011年1月1日起施行。








　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 中國證券監(jiān)督管理委員會

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二○一○年十月二十日




附件：律師事務所證券投資基金法律業(yè)務執(zhí)業(yè)細則（試行）.doc
http://www.csrc.gov.cn/pub/zjhpublic/G00306201/201012/P020101222634156258767.doc

律師事務所證券投資基金法律業(yè)務執(zhí)業(yè)細則（試行）

第一章 總 則

第一條 為了規(guī)范律師事務所從事證券投資基金法律業(yè)務，根據(jù)《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》（證監(jiān)會令第41號），制定本細則。
第二條 本細則所稱證券投資基金法律業(yè)務（以下簡稱基金法律業(yè)務），是指律師事務所接受證券投資基金管理公司（以下簡稱基金管理公司）、證券投資基金（以下簡稱基金）銷售機構、其他從事或者擬從事基金相關業(yè)務機構的委托，指派本所律師對基金管理公司、基金、基金銷售機構相關事項進行核查和驗證(以下簡稱查驗)，制作并出具法律意見書的法律服務業(yè)務。
第三條 律師事務所及其指派的律師從事基金法律業(yè)務，應當按照《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》和《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》（證監(jiān)會公告〔2010〕33號）的規(guī)定，對基金管理公司、基金、基金銷售機構等相關行政許可事項是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定進行查驗，確認其真實性、準確性和完整性，在確保獲得適當、有效證據(jù)并對證據(jù)進行綜合分析的基礎上，作出獨立判斷。

第二章 設立基金管理公司的查驗內容

第四條 對擬設立基金管理公司的主要股東的資格，律師應當對照《證券投資基金法》第十三條、《證券投資基金管理公司管理辦法》（證監(jiān)會令第22號，以下簡稱《公司管理辦法》）第七條規(guī)定的條件進行查驗，內容主要包括：
（一）總體情況，具體包括：主要股東的名稱、住所、成立時間、批準機關、法定代表人、股東構成、高級管理人員、財務負責人等情況。
（二）經營范圍和股權投資情況，具體包括：是否從事證券經營、證券投資咨詢、信托資產管理或者其他金融資產管理業(yè)務，參股基金管理公司等金融類企業(yè)、持有上市公司股份、控股其他企業(yè)等情況，持有基金管理公司的股權是否被出質、被人民法院采取財產保全或者強制執(zhí)行措施，是否出讓過基金管理公司股權以及出讓股權是否已滿3年。
（三）注冊資本金額是否在3億元人民幣以上，具體包括：是否實繳出資，資金是否如數(shù)到賬，出資是否合法，是否存在出資不實、虛假出資、抽逃出資等情況。
（四）是否具有較好經營業(yè)績和資產質量情況，具體包括：股東資產情況、負債情況、稅收情況，特別是最近3年盈利情況、凈資本和凈資產情況、撥備覆蓋率和資本凈額情況。
（五）最近3年是否存在違法違規(guī)行為，是否受到行政處罰或者刑事處罰，具體包括：最近3年是否存在違法違規(guī)行為，違法違規(guī)行為的具體情況，是否受到行政處罰或者刑事處罰，違法違規(guī)行為的不良后果是否已經消除。
（六）是否存在挪用客戶資產等損害客戶利益的行為，具體包括：是否存在挪用客戶交易結算資金和客戶信托財產行為，是否存在欺詐客戶的行為，是否存在其他損害客戶利益的行為。
（七）是否存在因違法違規(guī)行為被監(jiān)管機構調查或者正處于整改期間；如被責令整改，整改完成情況。
（八）是否具有良好的社會信譽，最近3年是否在稅務、工商等行政機關，以及金融監(jiān)管、自律管理、商業(yè)銀行等機構存在不良記錄，具體包括：繳納相關稅費及合同履約情況，在開立基本賬戶商業(yè)銀行等的信貸記錄，公司重大訴訟、仲裁案件，高級管理人員重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。
第五條 對擬設立基金管理公司的除主要股東外其他股東、境外股東的主體資格，律師應當對照《公司管理辦法》第八條、第九條規(guī)定的條件，參照前條規(guī)定進行查驗。
第六條 對股東之間的關聯(lián)關系，律師應當查驗的內容主要包括：確認股東實際控制人或者最終權益持有人，股東股權結構圖的完整性和準確性，股東之間是否相互持股、是否同時持有第三方股權、是否同時被第三方控制，各股東的董事、主要管理人員是否有兼職現(xiàn)象，是否可能構成一致行動關系。
第七條 對擬設立基金管理公司的章程草案，律師應當查驗的內容主要包括：章程草案是否已履行法定程序，章程內容是否符合法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件等相關規(guī)定，必備條款是否已經具備，規(guī)定任意性條款的具體情況和理由。
第八條 對擬設立基金管理公司的注冊資本，律師應當查驗的內容主要包括：注冊資本金額是否在1億元人民幣以上，股東關于出資額的安排，出資時間的安排，是否承諾用自有資金出資和不代為持有出資。
第九條 對高級管理人員和業(yè)務人員，律師應當查驗的內容主要包括：擬任高級管理人員是否符合規(guī)定的條件，是否已經履行法律規(guī)則和公司章程規(guī)定的程序，是否已經與主要業(yè)務人員簽訂勞動合同，主要業(yè)務人員是否具有基金從業(yè)資格，擬任高級管理人員和主要業(yè)務人員人數(shù)是否在15人以上，高級管理人員和主要業(yè)務人員是否存在在其他機構兼職的情形以及解決方案。
第十條 對擬設立基金管理公司的內部稽核監(jiān)控和風險控制制度，律師應當查驗的內容主要包括：是否有符合中國證監(jiān)會規(guī)定的監(jiān)察稽核、風險控制、合規(guī)管理等內部監(jiān)控制度。

第三章 基金管理公司設立分支機構的查驗內容

第十一條 對公司的治理內控以及經營財務狀況，律師應當查驗的內容主要包括：股東會、董事會、監(jiān)事會和經理層等相關機構之間是否分工明確、協(xié)調高效、相互制衡，股東會、董事會、監(jiān)事會會議是否按照規(guī)定程序通知和召開；市場營銷、研究投資、后臺運營、風險控制、監(jiān)察稽核和內部管理等內部控制是否完善；公司經營管理是否穩(wěn)定，是否有較強的持續(xù)經營能力。
第十二條 對公司受處罰的記錄，律師應當查驗的內容主要包括：在最近1年是否存在違法違規(guī)行為，違法違規(guī)行為的具體情況，是否受到行政處罰或者刑事處罰，違法違規(guī)行為的不良后果是否已經消除。
第十三條 對公司被監(jiān)管機構調查或者正處于整改期間的情況，律師應當按照本細則第四條第（七）項規(guī)定進行查驗。
第十四條 對擬設立的分支機構的名稱、場所、人員和設施等情況，律師應當查驗的內容主要包括：擬設立的分支機構名稱是否規(guī)范，辦公場所是否已經購買或者租賃，辦公場所是否經過消防驗收，主要業(yè)務人員是否具有基金從業(yè)資格，公司是否已經與主要業(yè)務人員簽訂勞動合同。
第十五條 對擬設立的分支機構的職責和管理制度，律師應當查驗的內容主要包括：擬設立的分支機構的具體職責是否明確，是否已經經公司章程規(guī)定的組織機構授權，公司是否已為該分支機構制定了相關業(yè)務、行政管理制度。
第十六條 對擬設立分支機構的事宜是否已經獲得公司內部有權機構的批準，律師應當查驗的內容主要包括：根據(jù)公司章程的規(guī)定，設立分支機構在公司內部應當由股東會、董事會還是經理層決定，是否已經經過公司內部有權機構批準。

第四章 基金管理公司修改章程的查驗內容

第十七條 對修改章程的內容，律師應當查驗的內容主要包括：修改章程的具體內容，其中哪些部分是因為與法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定不相符而修改的，哪些部分是根據(jù)公司的具體情況修改的；章程修改的內容是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，修改后的章程是否已經對法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定的必備條款作了規(guī)定。　　
第十八條 對修改章程的程序，律師應當查驗的內容主要包括：修改章程的程序是否合法；修改章程提案提出的情況，公司股東會召開的情況，在股東會就修改章程進行表決時是否存在股東反對或者棄權的情形。

第五章 基金管理公司變更股東的查驗內容

第十九條 對變更股東后新增股東的資格，根據(jù)新增股東屬于基金管理公司的主要股東、其他股東還是境外股東，律師應當分別對照《公司管理辦法》第七條、第八條、第九條規(guī)定的條件，參照本細則第四條、第五條規(guī)定進行查驗。
第二十條 對新增股東是否以自有資金出資，律師應當查驗的內容主要包括：新增股東是否以自有資金出資，是否存在為他人代為出資或者由他人代為出資的情況。
第二十一條 對公司變更股東后股東之間的關聯(lián)關系，律師應當參照本細則第六條規(guī)定進行查驗。

第六章 基金管理公司變更名稱、住所和
注冊資本的查驗內容

第二十二條 對變更名稱，律師應當查驗的內容主要包括：根據(jù)公司章程的規(guī)定，變更名稱在公司內部應當由股東會還是董事會決定；是否已經經過公司內部有權機構批準；擬變更的公司名稱是否已經在工商行政管理機關辦理名稱預登記手續(xù)；對公司所管理基金的名稱的處理方案。
第二十三條 對變更住所，律師應當查驗的內容主要包括：根據(jù)公司章程的規(guī)定，變更住所在公司內部應當由股東會還是董事會決定；變更住所是否已經經過公司內部有權機構批準；新的住所是否已經購置或者租賃。
第二十四條 對變更注冊資本，律師應當查驗的內容主要包括：公司變更注冊資本的事宜是否已經經過公司股東會決議通過；各股東是否同比例變更注冊資本；公司股東不同比例變更的，對公司治理結構可能產生的影響；股東承諾增資的，是否已經到位并經過法定機構的驗資，是否以自有資金出資。

第七章 基金管理公司高級管理人員
任職資格的查驗內容

第二十五條 對基金從業(yè)資格，律師應當查驗的內容主要包括：擬任高級管理人員是否已經取得基金從業(yè)資格，何時取得基金從業(yè)資格，所取得的基金從業(yè)資格是否在有效期內。
第二十六條 對法律知識考試，律師應當查驗的內容主要包括：擬任高級管理人員是否已經通過中國證監(jiān)會或者其授權機構組織的高級管理人員證券投資法律知識考試。
第二十七條 對相關工作經歷和管理經歷，律師應當查驗的內容主要包括：擬任高級管理人員是否具有3年以上金融相關領域的工作經歷（督察長擬任人選是否具有會計、監(jiān)察、稽核等工作經歷）；擬任高級管理人員此前所從事的主要管理經歷的具體內容，該具體工作內容是否與擬任職務相適應。
第二十八條 對不得擔任高級管理人員的情形，律師應當查驗的內容主要包括：擬任高級管理人員是否有《公司法》、《證券投資基金法》等法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定的不得擔任高級管理人員的情形。
第二十九條 對申請人受處罰的記錄，律師應當查驗的內容主要包括：擬任高級管理人員在最近3年是否存在違法違規(guī)行為，違法行為的具體情況，是否受到證券、銀行、工商和稅務等部門的行政處罰，違法行為的不良后果是否已經消除。

第八章 募集基金的查驗內容

第三十條 對擬任基金管理人的主體資格，律師應當查驗的內容主要包括：
（一）業(yè)務資格，即是否為依法設立的基金管理公司。
（二）人員配備，即是否具備符合規(guī)定并與管理擬募集基金相適應的基金經理等業(yè)務人員。
（三）合規(guī)情況，具體包括：最近1年是否受到行政處罰或者刑事處罰，是否正在被監(jiān)管機構立案調查或者正處于整改期間。
（四）前只基金的募集情況，具體包括：是否募集成功；募集失敗的，投資人繳納的全部款項及利息是否全部返還完畢并已滿6個月。
第三十一條 對擬任基金托管人的主體資格，律師應當查驗的內容主要包括：
（一）業(yè)務資格，即是否為取得基金托管資格的商業(yè)銀行。
（二）人員配備，即是否具備符合規(guī)定并與托管擬募集基金相適應的業(yè)務人員。
（三）合規(guī)情況，具體包括：最近1年是否受到行政處罰或者刑事處罰，是否正在被監(jiān)管機構立案調查或者正處于整改期間。
第三十二條 對擬募集基金的具體情況，律師應當查驗的內容主要包括：
（一）投資方向是否明確、合法；
（二）運作方式是否明確；
（三）基金品種是否符合規(guī)定；
（四）基金合同、招募說明書等法律文件是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定；
（五）基金名稱是否表明基金的類別和投資特征，是否存在損害國家利益、社會公共利益，欺詐、誤導投資人或者其他侵害他人合法權益的內容。
第三十三條 對授權程序，律師應當查驗的內容主要包括：擬任基金管理人申請募集基金是否依法按照公司章程履行了必要的程序。
第三十四條 對基金管理人和基金托管人的關系，律師應當查驗的內容主要包括：基金管理人和基金托管人是否為同一人、是否存在相互投資和持有股份。
第三十五條 對合格境內機構投資者的基金的募集設立，律師應當根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定對擬任境外投資顧問、擬任境外資產托管人的主體資格進行查驗。

第九章 基金銷售業(yè)務資格的查驗內容

第三十六條 對商業(yè)銀行申請基金銷售業(yè)務資格，律師應當查驗的內容主要包括：
（一）內設機構，即是否設有專門負責基金銷售業(yè)務的部門。
（二）合規(guī)情況，即最近3年是否因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰。
（三）制度建設情況，即是否制定了完善的業(yè)務流程等基金銷售業(yè)務管理制度，是否符合相關規(guī)定的要求。
（四）銷售適用性情況，即是否建立了銷售適用性管理制度。
（五）人員情況，即公司及其主要分支機構負責基金銷售業(yè)務的部門取得基金從業(yè)資格人員的數(shù)量是否不低于該部門員工人數(shù)的1/2；部門的管理人員是否取得基金從業(yè)資格，熟悉基金銷售業(yè)務，并具備從事兩年以上基金業(yè)務或者5年以上證券、金融業(yè)務的工作經歷。
第三十七條 對證券公司申請基金銷售業(yè)務資格，除了對本細則第三十六條所列內容進行查驗外，律師還應當查驗：是否因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機構立案調查，或者正處于整改期間；是否發(fā)生已經影響或者可能影響公司正常運行的訴訟、仲裁等重大事項。
第三十八條 對證券投資咨詢機構申請基金銷售業(yè)務資格，除了對本細則第三十六條、第三十七條所列內容進行查驗外，律師還應當查驗的內容主要包括：
（一）注冊資本符合規(guī)定，不低于2000萬元人民幣，且為實繳貨幣資本；
（二）高級管理人員已經取得基金從業(yè)資格，熟悉基金銷售業(yè)務，并具備從事兩年以上基金業(yè)務或者5年以上證券、金融業(yè)務的工作經歷；
（三）最近3年沒有代理投資人從事證券買賣的行為。
第三十九條 對專業(yè)基金銷售機構申請基金銷售業(yè)務資格，除了對本細則第三十六條至第三十八條所列內容進行查驗外，律師還應當查驗的內容主要包括：主要出資人最近3年是否因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰；取得基金從業(yè)資格的人員是否不少于30人，且不低于員工人數(shù)的1/2。

第十章 基金份額持有人大會決議的查驗內容

第四十條 對審議事項，律師應當查驗的內容主要包括：是否屬于必須召開基金份額持有人大會審議事項；議案內容屬于一般事項還是特別事項；議案內容是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定以及基金合同的約定。
第四十一條 對召集人主體資格，律師應當查驗的內容主要包括：是否為基金管理人、基金托管人或者代表基金份額10%以上的基金份額持有人。
第四十二條 對召集程序，律師應當查驗的內容主要包括：召集人為基金托管人、代表基金份額10%以上的基金份額持有人的，是否已經履行相關前置程序；是否依法公告基金份額持有人大會的召開時間、會議形式、審議事項、議事程序和表決方式。
第四十三條 對參會人員情況，律師應當查驗的內容主要包括：參加基金份額持有人大會的基金份額持有人及其代理人的數(shù)量是否符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和基金合同約定的比例；親自或者委托他人參會的基金份額持有人是否為權益登記日持有基金份額的基金份額持有人。
第四十四條 對會議形式和議事程序，律師應當查驗的內容主要包括：是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定以及基金合同的約定。
第四十五條 對表決情況，律師應當查驗的內容主要包括：表決程序、表決方式和表決結果是否符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定以及基金合同的約定。
第十一章 附 則

第四十六條 律師事務所為基金管理公司、基金的非行政許可事項出具法律意見書的，參照本細則執(zhí)行。
第四十七條 本細則自2011年1月1日起施行。